2021年1月27日,OMV 公司申請(qǐng)將國(guó)際注冊(cè)第01593116號(hào)顏色商標(biāo)(見(jiàn)下圖)指定保護(hù)到歐盟,涉及第 1、4、35、37類等類別的相關(guān)商品或服務(wù),指定顏色為龍膽藍(lán)(RAL 5010)和黃綠色(RAL 6018)。該申請(qǐng)被部分駁回,理由是該商標(biāo)缺乏顯著性。OMV 公司上訴。
2023年11月8日,上訴委員會(huì)裁定(R798/2023-5)維持了缺乏顯著性的認(rèn)定,認(rèn)為雖然顏色或顏色組合能夠傳遞觀點(diǎn)和情感,但不可能表達(dá)明確的信息;實(shí)際可用的顏色數(shù)量有限,為數(shù)不多的注冊(cè)就會(huì)耗盡所有可用的顏色;如果沒(méi)有在先使用,除非商品或服務(wù)的種類極為有限且相關(guān)市場(chǎng)十分特定,顏色或顏色組合的顯著性幾乎無(wú)從談起。涉案標(biāo)記中兩種顏色都與環(huán)保有關(guān),對(duì)于相關(guān)涉案商品,每個(gè)顏色都沒(méi)有顯著性,其組合也未賦予標(biāo)記最低程度的顯著性。對(duì) OMV 公司提交的使用證據(jù),上訴委員會(huì)并未審查,因?yàn)?OMV 公司只是把使用獲得顯著性作為輔助訴求,要等天生顯著性的問(wèn)題審查終結(jié)后再作處理。
國(guó) 際 商 標(biāo) 協(xié) 會(huì)(INTA)和歐洲商標(biāo)權(quán)利人協(xié)會(huì)(MARQUES)認(rèn)為,該案對(duì)歐盟商標(biāo)法的發(fā)展具有重要意義,分別提交了意見(jiàn),支持 OMV 公司,其觀點(diǎn)也比較一致,他們認(rèn)為 :
首先,上訴委員會(huì)對(duì)顏色組合商標(biāo)的顯著性要求過(guò)高。單一顏色商標(biāo)不予保護(hù)的理由不應(yīng)適用于顏色組合商標(biāo),比如可用顏色有限、無(wú)法傳達(dá)商品 / 服務(wù)的來(lái)源信息、消費(fèi)者認(rèn)知習(xí)慣等。顏色組合能傳達(dá)更細(xì)致、具體的信息,擁有天生顯著性的可能性更高,比單一顏色的注冊(cè)風(fēng)險(xiǎn)要低。INTA 還特別指出,可用顏色數(shù)量有限的問(wèn)題不應(yīng)被夸大。
其次,上訴委員會(huì)沒(méi)有充分考慮顏色的具體排列。雖然其中的顏色單獨(dú)看可能傳達(dá)環(huán)保的信息,但這不代表以一定方式結(jié)合在一起的顏色組合也會(huì)產(chǎn)生這樣的聯(lián)想。再次,上訴委員會(huì)也沒(méi)有提供理由說(shuō)明涉案顏色及其排列為何缺乏顯著性。即使顏色可以在自然界中找到,也不意味著它們?nèi)狈︼@著性。最后,上訴委員會(huì)沒(méi)有考慮到加油站使用顏色組合區(qū)分其服務(wù)的市場(chǎng)慣例。從 OMV 公司提交多個(gè)加油站外觀證據(jù)來(lái)看,消費(fèi)者已經(jīng)可以根據(jù)加油站的顏色方案來(lái)區(qū)分商業(yè)來(lái)源。歐盟普通法院會(huì)在何種程度采納這些意見(jiàn),仍待關(guān)注。